全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（即“新三板”）自2013年年底全面面向全國接受企業(yè)掛牌申請(qǐng)以來，經(jīng)過3年的發(fā)展，現(xiàn)成功掛牌公司已經(jīng)超過1萬家，總股本超過5800億股，總市值超過40000億元。公司成功掛牌，不但可以獲得地方政府的資金扶持和政府補(bǔ)貼，還有利于公司完善資本結(jié)構(gòu)，促進(jìn)公司規(guī)范發(fā)展，并且可以拓寬融資渠道，為公司提供資金支持，亦可以提高股份流通性，促進(jìn)公司股東財(cái)富保值、增值。加之新三板直接轉(zhuǎn)板至主板的制度一直在研究過程中，許多公司也希望通過掛牌新三板獲得向主板轉(zhuǎn)板的綠色通道。
新三板業(yè)務(wù)的增長(zhǎng)也帶來了律師業(yè)務(wù)的增長(zhǎng)。作為掛牌必要文件之一的法律意見書是律師工作的集中體現(xiàn)。鑒于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“股轉(zhuǎn)公司”）并未就法律意見書的格式、內(nèi)容出具指導(dǎo)性文件，現(xiàn)通行的做法是各律師事務(wù)所承辦律師按照《公開發(fā)行證券公司信息披露的編報(bào)規(guī)則第12號(hào)——公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報(bào)告》第24條有關(guān)要求起草法律意見書。但因新三板掛牌與主板上市在要求條件、發(fā)行程序、審核尺度上都存在很大差別，照搬主板上市的法律意見書的寫作方法可能會(huì)落得“費(fèi)力不討好”的結(jié)果，甚至影響到公司的成功掛牌。
我們?cè)?jīng)也是這方面的新兵，在初始從事該業(yè)務(wù)，特別是起草法律意見書時(shí)，存在諸多疑問。遇到問題該如何處理？如何解釋？如何在法律意見書中恰當(dāng)?shù)乇磉_(dá)？我們都曾經(jīng)困惑過。但是，從事證券業(yè)務(wù)的律師大都知道，以往成功的案例，是幫助我們解決該類問題的“燈塔”。因?yàn)橐酝?jīng)驗(yàn)是被實(shí)踐證明可行的經(jīng)驗(yàn)，是被監(jiān)管機(jī)構(gòu)認(rèn)可的解決方法或解釋，可以為我們節(jié)約大量的思考論證時(shí)間及減少不確定性�！罢驹诰奕说募绨蛏稀�，總是會(huì)讓我們看得遠(yuǎn)、看得清。因此，已有案例對(duì)新三板律師，尤其是新手律師都非常有借鑒意義。但是在搜索以往案例時(shí)，往往難以找到比較全面的案例，目前我們也沒有發(fā)現(xiàn)有比較類型化系統(tǒng)化的案例書籍。
因此，為幫助律師同仁，特別是擬從事新三板業(yè)務(wù)的新手律師，了解股份轉(zhuǎn)讓公司的審核尺度，掌握公司所存在的瑕疵處理思路及方法，順利起草法律意見書，我們特意選取了新掛牌成功公司的法律意見書作為參考案例，按照法律意見書的目錄順序編成《新三板常見法律問題案例指引及分析》，希望《新三板常見法律問題案例指引及分析》能夠在案例類型化和系統(tǒng)化方面做出一定的貢獻(xiàn)。我們選取的案例均為近期通過審核案例，因此應(yīng)該具備較大的時(shí)效性。不過，由于各擬掛牌企業(yè)存在的問題在類型上可能差別不大，許多案例的問題及解決方案可能大致相同，我們不能完全否認(rèn)不同案例都有細(xì)微差別之處，也許這細(xì)微差別能為掛牌公司節(jié)約不少成本，因此我們并沒有將每一類型問題僅簡(jiǎn)單列舉一個(gè)案例，而是力求全面，多列舉案例，讓讀者能多一個(gè)參考，多一種思路。
全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（即“新三板”）自2013年年底全面面向全國接受企業(yè)掛牌申請(qǐng)以來，經(jīng)過3年的發(fā)展，現(xiàn)成功掛牌公司已經(jīng)超過1萬家，總股本超過5800億股，總市值超過40000億元。公司成功掛牌，不但可以獲得地方政府的資金扶持和政府補(bǔ)貼，還有利于公司完善資本結(jié)構(gòu)，促進(jìn)公司規(guī)范發(fā)展，并且可以拓寬融資渠道，為公司提供資金支持，亦可以提高股份流通性，促進(jìn)公司股東財(cái)富保值、增值。加之新三板直接轉(zhuǎn)板至主板的制度一直在研究過程中，許多公司也希望通過掛牌新三板獲得向主板轉(zhuǎn)板的綠色通道。
新三板業(yè)務(wù)的增長(zhǎng)也帶來了律師業(yè)務(wù)的增長(zhǎng)。作為掛牌必要文件之一的法律意見書是律師工作的集中體現(xiàn)。鑒于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱“股轉(zhuǎn)公司”）并未就法律意見書的格式、內(nèi)容出具指導(dǎo)性文件，現(xiàn)通行的做法是各律師事務(wù)所承辦律師按照《公開發(fā)行證券公司信息披露的編報(bào)規(guī)則第12號(hào)——公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報(bào)告》第24條有關(guān)要求起草法律意見書。但因新三板掛牌與主板上市在要求條件、發(fā)行程序、審核尺度上都存在很大差別，照搬主板上市的法律意見書的寫作方法可能會(huì)落得“費(fèi)力不討好”的結(jié)果，甚至影響到公司的成功掛牌。
我們?cè)?jīng)也是這方面的新兵，在初始從事該業(yè)務(wù)，特別是起草法律意見書時(shí)，存在諸多疑問。遇到問題該如何處理？如何解釋？如何在法律意見書中恰當(dāng)?shù)乇磉_(dá)？我們都曾經(jīng)困惑過。但是，從事證券業(yè)務(wù)的律師大都知道，以往成功的案例，是幫助我們解決該類問題的“燈塔”。因?yàn)橐酝?jīng)驗(yàn)是被實(shí)踐證明可行的經(jīng)驗(yàn)，是被監(jiān)管機(jī)構(gòu)認(rèn)可的解決方法或解釋，可以為我們節(jié)約大量的思考論證時(shí)間及減少不確定性。“站在巨人的肩膀上”，總是會(huì)讓我們看得遠(yuǎn)、看得清。因此，已有案例對(duì)新三板律師，尤其是新手律師都非常有借鑒意義。但是在搜索以往案例時(shí)，往往難以找到比較全面的案例，目前我們也沒有發(fā)現(xiàn)有比較類型化系統(tǒng)化的案例書籍。
因此，為幫助更多律師同仁，特別是擬從事新三板業(yè)務(wù)的新手律師，了解股份轉(zhuǎn)讓公司的審核尺度，掌握公司所存在的瑕疵處理思路及方法，順利起草法律意見書，我們特意選取了最新掛牌成功公司的法律意見書作為參考案例，按照法律意見書的目錄順序編成此書，希望本書能夠在案例類型化和系統(tǒng)化方面做出一定的貢獻(xiàn)。我們選取的案例均為近期通過審核案例，因此應(yīng)該具備較大的時(shí)效性。不過，由于各擬掛牌企業(yè)存在的問題在類型上可能差別不大，許多案例的問題及解決方案可能大致相同，我們不能完全否認(rèn)不同案例都有細(xì)微差別之處，也許這細(xì)微差別能為掛牌公司節(jié)約不少成本，因此我們并沒有將每一類型問題僅簡(jiǎn)單列舉一個(gè)案例，而是力求全面，多列舉案例，讓讀者能多一個(gè)參考，多一種思路。
在系統(tǒng)化類型化案例之外，我們也試圖有所突破，就類型化問題的解決方案進(jìn)行了總結(jié)，希望能起到拋磚引玉的作用。但鑒于個(gè)人水平有限，本書中所闡述觀點(diǎn)難免有錯(cuò)誤、遺漏之處，亦希望讀者不吝賜教！
我們從每一份法律意見書看起，截至目前我們已經(jīng)閱讀了幾百份，通過“量”的累積，我們希望能實(shí)現(xiàn)“質(zhì)”的轉(zhuǎn)變，從而能達(dá)到我們編纂本書的初衷，為打算從事新三板業(yè)務(wù)的新手律師提供幫助。希望我們的努力沒有白費(fèi)！
李蘭明，律師，畢業(yè)于巾國政法大學(xué)，研究生學(xué)歷，北京市煒衡律師事務(wù)所合伙人，執(zhí)業(yè)年限在10年以上，工作語言為中文和英語，
李蘭明律師在加入煒衡律師事務(wù)所前，為全國律師事務(wù)所北京市金杜律師事務(wù)所專職律師主要業(yè)務(wù)領(lǐng)域?yàn)椋核侥脊蓹?quán)投資（PE）、上市公司重組、公司首次公開發(fā)行并上市（IPO）、新股發(fā)行、破產(chǎn)重組等。
李蘭明律師主辦或承辦的證券類業(yè)務(wù)包括交通銀行股份有限公司A+H定向發(fā)行、徽商銀行股份有限公司IPO、方大錦化化工科技股份有限公司重組、瑞茂通供應(yīng)鏈管理股份有限公司重組、河北寶碩股份有限公司重組及多家公司新三板掛牌等；同時(shí)，李蘭明律師亦主辦了錦化化工（集團(tuán)）有限責(zé)任公司、葫蘆島華天實(shí)業(yè)有限公司破產(chǎn)清算、豐立集團(tuán)有限公司及K28家子公司合并重整等破產(chǎn)重組業(yè)務(wù)：作為某大型私募基金管理機(jī)構(gòu)常年法律顧問，協(xié)助該基金設(shè)立多只私募基金，并投資或收購多家企業(yè)。
一、公司的設(shè)立
二、公司的獨(dú)立性
三、公司的發(fā)起人和股東
四、公司的股本及其演變
五、公司的業(yè)務(wù)
六、關(guān)聯(lián)交易
七、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)
八、公司的主要財(cái)產(chǎn)
九、公司的重大債權(quán)債務(wù)
十、公司的重大資產(chǎn)變化及收購兼并
十一、公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和核心技術(shù)人員及誠信情況
十二、公司的稅務(wù)和財(cái)政補(bǔ)貼
十三、公司的環(huán)境保護(hù)和產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)安全等標(biāo)準(zhǔn)
十四、公司的勞動(dòng)用工、勞動(dòng)保護(hù)和社會(huì)保險(xiǎn)
十五、訴訟、仲裁和行政處罰
《新三板常見法律問題案例指引及分析》：
【案例19】
聯(lián)佳股份【基】839920-一公司控股股東之配偶亦在公司擔(dān)任董事職務(wù)，但未將其認(rèn)定為共同實(shí)際控制人
【具體情況】
廣東順德聯(lián)佳材料股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“聯(lián)佳股份”或“公司”）控股股東與一董事為夫妻關(guān)系，但其未被認(rèn)定為共同實(shí)際控制人。該認(rèn)定是否合理且符合相關(guān)法律及業(yè)務(wù)規(guī)則的規(guī)定，對(duì)此，聯(lián)佳股份的法律意見書中作出了如下說明：
4.馬劍江直接持有公司股份450萬股，持股比例為90%，為公司第一大股東；呂麗金擔(dān)任公司董事。馬劍江、呂麗金為夫妻關(guān)系。公司認(rèn)定馬劍江為公司的實(shí)際控制人。請(qǐng)主辦券商及律師結(jié)合我國相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定、掛牌公司的相關(guān)案例、馬劍江和呂麗金共同財(cái)產(chǎn)的協(xié)議安排等情況核查未將公司實(shí)際控制人認(rèn)定為馬劍江和呂麗金夫婦的依據(jù)及合理性。
答復(fù)：
一、調(diào)查程序
本所經(jīng)辦律師采取了包括但不限于如下核查方法：查閱《公司法》《首次公開發(fā)行并上市管理辦法》《（首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法）第十二條“實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號(hào)》；查看公司登記的股權(quán)結(jié)構(gòu)比例；查看公司三會(huì)一層制度；查詢?nèi)珖行∑髽I(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公告文件等。
二、事實(shí)依據(jù)
《公司法》關(guān)于實(shí)際控制人的認(rèn)定條款及股份公司股東行使表決權(quán)的相關(guān)規(guī)定；《首次公開發(fā)行并上市管理辦法》對(duì)實(shí)際控制人定義的條款；《（首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法）第十二條“實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號(hào)》關(guān)于被認(rèn)定為實(shí)際控制人的規(guī)定；《婚姻法》及司法解釋關(guān)于夫妻共同財(cái)產(chǎn)的認(rèn)定；公司三會(huì)一層制度中股東大會(huì)形成決議情況、董事會(huì)形成決議情況；全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票代碼838950（澳泰藥劑）、838586（三信防務(wù)）等相關(guān)案例。
三、分析過程
通過律師核查公司法理論、《公司法》中關(guān)于股份公司股東大會(huì)表決權(quán)的行使情況，律師認(rèn)為公司股權(quán)具有人身性，其個(gè)人所代表的表決權(quán)屬于持股者本人。根據(jù)《首次公開發(fā)行并上市管理辦法》對(duì)實(shí)際控制人定義的條款；《（首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法）第十二條“實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號(hào)》對(duì)共同控制權(quán)應(yīng)符合的條件作了規(guī)定：發(fā)行人及其保薦人和律師主張多人共同擁有公司控制權(quán)的，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：（1）每人都必須直接持有公司股份和／或者間接支配公司股份的表決權(quán)；（2）發(fā)行人公司治理結(jié)構(gòu)健全、運(yùn)行良好，多人共同擁有公司控制權(quán)的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運(yùn)作；（3）多人共同擁有公司控制權(quán)的情況，一般應(yīng)當(dāng)通過公司章程、協(xié)議或者其他安排予以明確，有關(guān)章程、協(xié)議及安排必須合法有效、權(quán)利義務(wù)清晰、責(zé)任明確，該情況在最近3年內(nèi)且在首發(fā)后的可預(yù)期期限內(nèi)是穩(wěn)定、有效存在的，共同擁有公司控制權(quán)的多人沒有出現(xiàn)重大變更；（4）發(fā)行審核部門根據(jù)發(fā)行人的具體情況認(rèn)為發(fā)行人應(yīng)該符合的其他條件。
根據(jù)公司實(shí)際情況，公司共計(jì)兩名股東，分別為馬劍江、馬劍峰，馬劍江持有公司90%股份，并擔(dān)任公司董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理，具有《公司法》規(guī)定的股東表決權(quán)和公司治理的權(quán)利，根據(jù)《公司法》等規(guī)定及公司章程規(guī)定，對(duì)公司股東大會(huì)、董事會(huì)及公司經(jīng)營情況具有控制權(quán)。
根據(jù)《公司法》及公司章程規(guī)定，董事會(huì)決議由董事表決，公司共計(jì)五名董事，公司董事在法律和章程規(guī)定的范圍內(nèi)行使表決的權(quán)利。
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