持有型犯罪歷史久遠(yuǎn)。隨著風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)時(shí)代的到來(lái),刑事司法實(shí)踐中層出不窮的新情況與新問(wèn)題,使得從理論上加強(qiáng)對(duì)持有型犯罪的研究十分必要且頗為緊迫。本書在全面整理歸納已有研究成果的基礎(chǔ)上,結(jié)合當(dāng)前刑事立法與刑事司法實(shí)踐,對(duì)持有型犯罪刑法規(guī)制體系進(jìn)行系統(tǒng)深入研究。在考察持有型犯罪的歷史發(fā)展與域外現(xiàn)狀的同時(shí),緊扣持有行為所具有的行為性與狀態(tài)性交織的獨(dú)特特征來(lái)論述持有行為犯罪化的正當(dāng)性,并重點(diǎn)從持有型犯罪的犯罪構(gòu)成、持有型犯罪的犯罪形態(tài),以及持有型犯罪的立法檢討與立法動(dòng)向等方面作了精彩論述。
總序
在現(xiàn)代社會(huì),刑法在人類社會(huì)生活、國(guó)家生活中依然演繹著舉足輕重的角色,彰顯出其無(wú)盡的魅力。刑法學(xué)作為一種文化的凝結(jié),激發(fā)著一代代的學(xué)人為之皓首窮經(jīng),兀兀窮年,刑法學(xué)的發(fā)展正是這樣薪火相傳,生生不息。在這樣的傳承過(guò)程中,《華東政法大學(xué)刑法學(xué)博士文庫(kù)》(以下簡(jiǎn)稱《文庫(kù)》)就像涓涓細(xì)流或一縷燭光,以學(xué)者或?qū)W子們自身的沉思和耕耘為刑法學(xué)的研究和刑事法治的發(fā)展注入自己的精神,閃爍出自己的智慧。繼承前人之心智和毅力,安知不如微蟲之為珊瑚與蠃蛤之積為巨石也(章太炎語(yǔ))。
華東政法大學(xué)刑法學(xué)科是上海市重點(diǎn)學(xué)科,早在1981年就獲批設(shè)立刑法學(xué)碩士點(diǎn),2003年設(shè)立刑法學(xué)博士點(diǎn)和博士后流動(dòng)站,刑法學(xué)課程被評(píng)為上海市精品課程,學(xué)科曾得到聯(lián)合國(guó)教科文組織和世界銀行的重點(diǎn)資助。近年來(lái),華政刑法學(xué)科一直走在全國(guó)同類學(xué)科的前列,致力于刑法學(xué)基礎(chǔ)理論的研究與教學(xué),取得了一系列高水平、令人矚目的教學(xué)和科研成果,為國(guó)家培養(yǎng)了大批高層次、高質(zhì)量的理論研究與教學(xué)人才、司法人才,成為中國(guó)刑法學(xué)教學(xué)和研究的南方重鎮(zhèn)。學(xué)科依托華東政法大學(xué)刑法學(xué)研究中心,為研究刑法學(xué)的學(xué)人提供了堅(jiān)實(shí)的平臺(tái)和良好的氛圍,《文庫(kù)》就是中心推出的系列著作中的一部分。作為博士們思想和智慧的結(jié)晶,作為他們宣傳和弘揚(yáng)刑法文化的窗口,《文庫(kù)》中的著作包含著華政刑法專業(yè)博士生們的追求、志向和期望,維系著他們對(duì)法治前景的憧憬。
古人曾經(jīng)指出:理論和學(xué)術(shù)的追求在于究天人之際,通古今之變,成一家之言(司馬遷語(yǔ))。著書立說(shuō),匡濟(jì)天下,一直是中國(guó)文人的最高追求,這一根脈至今仍然浸潤(rùn)在當(dāng)代學(xué)人的精神深處。在我看來(lái),作為刑法文化的研究者,弘揚(yáng)、建構(gòu)、批判是基本的要求也是終極目標(biāo),也是《文庫(kù)》追求的基本價(jià)值取向。
所謂弘揚(yáng),首先是指弘揚(yáng)祖國(guó)優(yōu)秀的刑法文化傳統(tǒng),發(fā)掘中國(guó)刑法文化中優(yōu)秀歷史遺產(chǎn),汲取世界各民族一切合理的、現(xiàn)代的刑法知識(shí)成果,促進(jìn)刑法的發(fā)展,促進(jìn)法治的完善,促進(jìn)社會(huì)的進(jìn)步。無(wú)論是從文化發(fā)展的歷史過(guò)程分析,還是從當(dāng)代文化的構(gòu)成體系分析,刑法文化都是人類生活不可或缺的選擇方式,刑法的發(fā)展更是直接和明顯揭示了人類價(jià)值與信仰的一種追求,刑法文化從一定意義上說(shuō)是一個(gè)民族、國(guó)家和地區(qū)在一定的歷史時(shí)期適應(yīng)環(huán)境并取得成功的一種記錄。圣人賢良無(wú)非是人類文化與智慧的代言人,正是他們?cè)趯?duì)困境的思考中,產(chǎn)生出了精湛的思想,創(chuàng)造了不朽的著作,形成和豐富了文化的寶庫(kù)。刑法文化既有多樣性的要求,又有一些共同的價(jià)值取向,這些都需要學(xué)者們?nèi)鬟f和弘揚(yáng)。
所謂建構(gòu),實(shí)際上就是與時(shí)俱進(jìn)。從一定意義上說(shuō),刑法是穩(wěn)定的但又是滯后的,刑法文化需要弘揚(yáng)但更需要改造,尤其是處于社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期的中國(guó),社會(huì)生活日新月異,法治的許多領(lǐng)域都在改弦更張,在舊有體制逐步解體過(guò)程中,新的體制尚未確立的邊際,建構(gòu)成為一項(xiàng)重要的使命,這是社會(huì)的迫切要求,也是理論研究者的歷史責(zé)任。就刑法而言,存在著大量的如哈特所說(shuō)的空缺結(jié)構(gòu),需要我們?nèi)?yīng)對(duì)、去補(bǔ)缺,建構(gòu)較為完備的刑法學(xué)理論,建立科學(xué)的刑法學(xué)體系,以制度的建構(gòu)促進(jìn)觀念的更新成為理論的重要使命。
具體而言,這種建構(gòu)包括博士們對(duì)于自身學(xué)術(shù)理論的建構(gòu),對(duì)于刑法制度的設(shè)計(jì),也包括對(duì)于作為他們研究和學(xué)業(yè)成果的《文庫(kù)》本身的建構(gòu)。荀子在《勸學(xué)篇》中說(shuō)道:不積跬步,無(wú)以至千里;不積小流,無(wú)以成江海。騏驥一躍,不能十步;駑馬十駕,功在不舍。我堅(jiān)信,在他們繼往開來(lái)的努力中,一定會(huì)在我國(guó)刑法學(xué)術(shù)體系的建構(gòu)中確立自己的位置和人生軌跡。
所謂批判,既是一種方法論也是一種思考的結(jié)果。建構(gòu)與批判實(shí)際上是一個(gè)事物的兩個(gè)方面。對(duì)于刑法學(xué)的研究同樣既是一個(gè)建構(gòu)的過(guò)程又是一個(gè)批判的過(guò)程。新的理論的建構(gòu)、理論的完善必然包含著對(duì)于舊的理論、理論缺陷的否定或修補(bǔ),否定或修補(bǔ)就是一個(gè)批判的過(guò)程。而立足于批判基礎(chǔ)上的刑法理論必將促使人們?nèi)ソ?gòu)和完善刑法的理論和思想。當(dāng)然,由于方法論的不同,建構(gòu)與批判具體表現(xiàn)在行為的方式和思路上也會(huì)具有較大區(qū)別。據(jù)此我們也會(huì)發(fā)現(xiàn)在《文庫(kù)》的一些著作中,有些著作更傾向于建構(gòu)某些理論,有些著作則更為突出對(duì)于現(xiàn)實(shí)的批判,為人們提供思考的方法和路徑。批判的方法張揚(yáng)了理論和學(xué)術(shù)的獨(dú)立性,體現(xiàn)了學(xué)術(shù)的本質(zhì)沖動(dòng),體現(xiàn)了學(xué)術(shù)存在的內(nèi)在必要性,為打破知識(shí)視野的局限性提供了批判的武器,當(dāng)然在現(xiàn)實(shí)性較為直接的刑法學(xué)領(lǐng)域,有時(shí)又顯得束手無(wú)策。但無(wú)論怎樣,質(zhì)疑和批判絕非僅僅是一種情緒化的產(chǎn)物,而應(yīng)該建立在廣博而全面的知識(shí)積累基礎(chǔ)上,也應(yīng)該建立在冷靜的理性論證的前提下。
文章千古事,得失寸心知。本《文庫(kù)》所追求的弘揚(yáng)、建構(gòu)、批判宗旨只是一種外在形式表達(dá),從實(shí)質(zhì)上說(shuō),博士應(yīng)該有博學(xué)之才,應(yīng)該是有識(shí)之士。他們可能青燈素面,他們也可能守土一方,但是作為士,誠(chéng)意、正心、修身、齊家、治國(guó)、平天下的觀念應(yīng)該是不變的信條,著書立說(shuō)應(yīng)該是一件莊重而嚴(yán)肅的事情,應(yīng)該是戰(zhàn)勝自我,潔凈心靈,悟透人生的過(guò)程。偉大的時(shí)代召喚著與其相適應(yīng)的理論成果和人格性情,我衷心希望更多的博士們經(jīng)過(guò)自身矢志不渝的追求,走在時(shí)代的前列,成為社會(huì)發(fā)展的動(dòng)力源。
劉憲權(quán)
周光營(yíng),漢族,山東蒙陰人,華東政法大學(xué)法學(xué)博士,F(xiàn)任江蘇省鹽城市中級(jí)人民法院立案庭副庭長(zhǎng),中共鹽城市委政法委員會(huì)執(zhí)法監(jiān)督專家、鹽城市市域社會(huì)治理理論與實(shí)踐研究專家?guī)斐蓡T,江蘇省法官培訓(xùn)學(xué)院兼職教師,江蘇省法院調(diào)研人才庫(kù)成員,鹽城師范學(xué)院法政學(xué)院兼職教授。在《法律適用》《青少年犯罪問(wèn)題》《檢察日?qǐng)?bào)》《人民法院案例選》等刊物上發(fā)表學(xué)術(shù)論文二十余篇,被人大復(fù)印報(bào)刊資料全文轉(zhuǎn)載一篇,多篇學(xué)術(shù)論文、案例分析獲國(guó)家級(jí)、省級(jí)表彰獎(jiǎng)勵(lì)。
目錄
總序
導(dǎo)論
第一章持有型犯罪的概念與考察
第一節(jié)持有的基本內(nèi)涵
一、 持有的語(yǔ)義學(xué)含義
二、 持有的刑法學(xué)含義
第二節(jié)持有型犯罪的概念
一、 持有型犯罪概念的規(guī)范意旨
二、 持有型犯罪定義的詮釋
第三節(jié)持有型犯罪的特征與類型
一、 持有型犯罪的范圍
二、 持有型犯罪的特征
三、 持有型犯罪的基本類型
第四節(jié)持有型犯罪刑法規(guī)制的比較考察
一、 持有型犯罪刑法規(guī)制的歷史考察
二、 持有型犯罪刑法規(guī)制的域外考察
第二章持有犯罪化的理論證成及其正當(dāng)性依據(jù)
第一節(jié)刑法中的危害行為理論
一、 危害行為的概念
二、 刑法行為理論的發(fā)展進(jìn)路
第二節(jié)持有犯罪化的行為理論障礙及其破解
一、 持有的刑法屬性判斷
二、 持有犯罪化的行為理論障礙
三、 持有犯罪化的理論證成
第三節(jié)持有犯罪化的正當(dāng)性依據(jù)與立法價(jià)值
一、 持有犯罪化的正當(dāng)性依據(jù)
二、 持有型犯罪的立法價(jià)值
第三章持有型犯罪的構(gòu)成要件
第一節(jié)持有型犯罪的客體要件
一、 持有型犯罪的客體
二、 持有型犯罪的客體與對(duì)象
第二節(jié)持有型犯罪的客觀要件
一、 持有型犯罪的危害行為
二、 持有型犯罪的危害結(jié)果
三、 持有型犯罪的因果關(guān)系
四、 持有型犯罪的附加條件
第三節(jié)持有型犯罪的主體要件
一、 持有型犯罪的自然人主體
二、 單位能否成為持有型犯罪主體
第四節(jié)持有型犯罪的主觀要件
一、 持有型犯罪引入嚴(yán)格責(zé)任原則的批判
二、 持有型犯罪的罪過(guò)形式
三、 持有型犯罪的主觀明知
第四章持有型犯罪的犯罪形態(tài)
第一節(jié)持有型犯罪的停止形態(tài)
一、 持有型犯罪未完成形態(tài)的處罰范圍
二、 持有型犯罪的未完成形態(tài)
第二節(jié)持有型犯罪的罪數(shù)形態(tài)
一、 持有型犯罪:實(shí)質(zhì)的一罪立場(chǎng)
二、 持有型犯罪:法定的一罪與處斷的一罪之排除
三、 特殊情形持有型犯罪罪數(shù)的確定
第三節(jié)持有型犯罪的共犯形態(tài)
一、 持有型犯罪的共犯認(rèn)定
二、 共同持有型犯罪的特殊情形
第五章持有型犯罪立法檢討與前景展望
第一節(jié)持有型犯罪立法檢討與完善
一、 持有型犯罪的立法檢討
二、 完善持有型犯罪立法的建議
第二節(jié)持有型犯罪的立法動(dòng)向與前景展望
一、 持有型犯罪立法動(dòng)向
二、 持有型犯罪立法發(fā)展展望
參考文獻(xiàn)