一、選題的背景及理論意義

在相當(dāng)長的時間里，類別股份理論研究在我國一直被忽視和低估。雖然在公司法的層面上為類別股份設(shè)置預(yù)留了一定的空間?，在公司實踐中也有優(yōu)先股份發(fā)行的先例、流通股和非流通股這種有中國的類別股份劃分，但是，由于公司法長久以來對股等原則的強(qiáng)調(diào)以及缺乏足夠的股東自治空間等原因，我國公司法仍未在立法層面形成的類別股份制度。

（一）持續(xù)增長的現(xiàn)實需求

公司實踐中，對于類別股份制度的需求日益增長。在風(fēng)險投資和私募股權(quán)投資領(lǐng)域，由于交易中存在固有風(fēng)險，投資者必須借助特有的交易結(jié)構(gòu)設(shè)計來防范和降低交易風(fēng)險，而承載特殊權(quán)利的優(yōu)先股則是滿足投資者需求的投資工具；同時，為了滿足公司創(chuàng)始人對于公司的控制權(quán)需求，越來越多的高科技公司開始采取雙層股權(quán)制度，這也是類別股份的一種表現(xiàn)；金融機(jī)構(gòu)為了滿足對核心資本充足率及資產(chǎn)負(fù)債比率的要求，必須尋求能夠有效降低融資成本的融資工具，而優(yōu)先股恰能滿足這一需求；在上市公司的敵意收購戰(zhàn)中，優(yōu)先股可以作為很好的防御工具，結(jié)合“毒丸計劃”等交易安排，起到穩(wěn)定公司控制權(quán)的作用。公司實踐中對設(shè)置類別股份的自治需求與公司法中類別股份制度設(shè)計的空白已經(jīng)成為我國資本市場發(fā)展過程中一個突出的矛盾，在我國目前的公司領(lǐng)域的司法實踐中，投資人和公司在股權(quán)設(shè)置、公司控制、融資等不同領(lǐng)域出現(xiàn)的大量紛爭都急需類別股份制度的建設(shè)。

在風(fēng)險投資和私募股權(quán)投資領(lǐng)域，由于其投資對象的早期性和股權(quán)投資的長期性，往往在投資協(xié)議中需要設(shè)計特殊的交易條款，例如回購條款、對賭協(xié)議或是董事選任條款等，這些條款往往是在大量的商事投資交易中形成的具有慣例性質(zhì)的交易結(jié)構(gòu)，且在國外風(fēng)險投資領(lǐng)域中已適用多年。但是在中國卻往往因違反公司法中的強(qiáng)制性法律規(guī)范而歸于無效，例如，投資人和公司之間簽訂的回購條款有可能被視為違反公司資本維持原則。被稱為“中國對賭案”的“海富投資案”中，在判決中明確投資人與標(biāo)的公司約定，在對賭條件成就的前提下要求公司回購?fù)顿Y人持有的出資的對賭條款無效。但其后在一些司法實踐中，又出現(xiàn)了和此裁判要旨截然相反的認(rèn)定。針對相類的法律關(guān)系作出截然相反的裁決，其根本原因在于公司法對于公司回購的模糊性規(guī)定，使得投資業(yè)界在使用對賭條款時如履薄冰，甚至回避使用這一在成熟資本市場經(jīng)常使用的投資條款。又如風(fēng)險投資協(xié)議中常見的優(yōu)先清算權(quán)，約定投資人對被投企業(yè)享有剩余財產(chǎn)分配優(yōu)先權(quán)，可能由于與公司法中的清算規(guī)則相抵觸而無效。

在創(chuàng)新型經(jīng)濟(jì)中，涌現(xiàn)出了越來越多的輕資產(chǎn)公司，對于這些公司而言，其核心競爭力通常是創(chuàng)始人的智識經(jīng)驗等人力資本，因此創(chuàng)始人對于公司的控制權(quán)是公司持續(xù)發(fā)展的關(guān)鍵因素。但是隨著企業(yè)的融資需求，創(chuàng)始人的股權(quán)比例勢必會逐漸降低，傳統(tǒng)的資等、一股一權(quán)原則將對這類企業(yè)的穩(wěn)健成長形成阻礙，因此在美國等一些國家，出現(xiàn)了雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的公司，即公司可以同時發(fā)行享有表決權(quán)和普通表決權(quán)的股份，由創(chuàng)始人持有表決權(quán)股，從而保證其控制權(quán)不被稀釋。但是由于這一結(jié)構(gòu)違反了我國公司法中的一股一權(quán)規(guī)則，因此此類企業(yè)難以在中國公司法下采取這種股權(quán)結(jié)構(gòu)，更遑論上市公開發(fā)行股份。、京東、小米等一大批境內(nèi)的優(yōu)質(zhì)企業(yè)，紛紛尋求到境外上市，其中深層動因之一就是企業(yè)對于類別股份架構(gòu)的需求在境內(nèi)公司法制度下無法得到滿足。

實踐中對于構(gòu)建類別股份制度的需求還體現(xiàn)在諸多方面，例如用于對抗惡意收購的“毒丸計劃”、黃金股的運(yùn)用等等，無不體現(xiàn)出對于類別股份的強(qiáng)烈需求。

因此，建立類別股份制度的現(xiàn)實土壤已相當(dāng)成熟。

（二）剛剛起步的制度立法